3 avril 2021

Blog: Corp Fin et OCA ont des conseils sur les SPAC | Cooley LLP

Par admin2020

Selon le personnel du Bureau du chef comptable de la SEC, «au cours des deux premiers mois de 2021 seulement, le nombre de nouveaux SPAC et le montant des capitaux levés par ces SPAC correspondaient déjà à environ les trois quarts de ces l’année dernière. » Et il y a eu pas mal d’activités SPAC l’année dernière. À la lumière du volume incroyable de contrats SPAC, mercredi, le personnel de Corp Fin et l’OCA a publié des directives spéciales pour les SPAC. Ces déclarations traitent des questions relatives aux sociétés écrans, aux rapports financiers, à la comptabilité, au contrôle interne, à la gouvernance et aux auditeurs dans le cadre d’une transaction de-SPAC, c’est-à-dire une transaction dans laquelle une société d’exploitation privée entreprend un regroupement d’entreprises avec une SPAC, devenant finalement une société d’exploitation. Les deux états-majors semblent se demander si le moment et les autres circonstances des transactions de dé-SPAC signifient que les cibles de la société d’exploitation privée ne sont peut-être pas entièrement équipées pour ce qui vient ensuite et veulent que les parties prenantes examinent attentivement si chacune de ces cibles privées, selon les termes de l’OCA , a «un plan clair et complet pour être prêt à devenir une entreprise publique». Corp Fin souhaite également que tous ceux qui réclament des SPAC soient conscients de toutes les restrictions, obstacles et autres problèmes potentiels qui accompagnent le package. Pourraient-ils essayer de mettre le kibosh sur la fièvre SPAC? Selon Reuters, les analystes pensent que la SEC «s’inquiète du degré de diligence raisonnable exercée par les SPAC avant d’acquérir des actifs et des divulgations aux investisseurs».

Déclaration de Corp Fin concernant les restrictions des sociétés écrans. Les SPAC sont des sociétés écrans et, par conséquent, sont soumises à un certain nombre de limitations. Cependant, elles ne sont notamment pas considérées comme relevant de la définition de la SEC des «sociétés écrans liées aux regroupements d’entreprises» et, par conséquent, ne sont pas en mesure de profiter des exceptions aux limitations des sociétés écrans conçues pour les sociétés écrans liées aux regroupements d’entreprises. . En conséquence, les limitations suivantes des sociétés écrans identifiées par le personnel s’appliqueront:

  • Pas d’exception 8-K de 71 jours pour les états financiers; les états financiers de l’entreprise acquise doivent être déposés sur le formulaire 8-K dans les quatre jours ouvrables suivant la réalisation du regroupement d’entreprises;
  • Inéligibles à l’incorporation du formulaire S-1 par référence aux rapports Exchange Act et aux déclarations de sollicitation de procurations jusqu’à trois ans après la réalisation du regroupement d’entreprises;
  • Délai d’admissibilité au formulaire S-8 jusqu’à au moins 60 jours civils après que la société issue du regroupement a déposé les informations actuelles du formulaire 10; et
  • La société issue du regroupement est considérée comme un «émetteur non éligible» pendant trois ans après la réalisation du regroupement d’entreprises, de sorte que la société issue du regroupement ne peut pas être une WKSI, utilisez un prospectus en écriture libre, utilisez un prospectus en écriture libre à la disposition des autres non éligibles émetteurs, organisez une tournée qui constitue un prospectus écrit librement (y compris une tournée électronique), ou comptez sur la sphère de sécurité de la règle 163A de la section 5 (c) de la Loi sur les valeurs mobilières pour les communications préalables au dépôt.

Problèmes de timing. OCA aborde expressément (et Corp Fin implicitement) les risques de timing liés aux transactions de-SPAC. Selon OCA, un candidat à l’introduction en bourse engagé dans un processus d’introduction en bourse régulier, moins complexe et plus lent a généralement passé un long moment à se préparer soigneusement aux exigences d’être une entreprise publique. L’un des attributs d’une transaction SPAC est la rapidité avec laquelle elle peut être effectuée. Mais cet attribut comporte ses propres défis. Par rapport à un objectif de fusion privé SPAC,

“[a] une société privée peut passer des années à se préparer à la transition vers une société ouverte dans le cadre d’une introduction en bourse traditionnelle, en se concentrant sur les changements importants des fonctions et processus à l’échelle de l’entreprise pour atténuer les risques liés aux exigences réglementaires, à l’attention accrue de la presse et des analystes, aux fluctuations de la valeur de marché, ou action des actionnaires potentiels. De nombreuses cibles d’acquisition de SPAC peuvent être à un stade plus précoce du développement de l’entité par rapport aux sociétés qui poursuivent une introduction en bourse traditionnelle. De plus, en raison du nombre accru de SPAC cherchant à identifier des sociétés cibles, les sociétés privées qui n’envisageaient pas une introduction en bourse ou qui étaient par ailleurs plus tôt dans leurs préparatifs pour devenir une société ouverte peuvent devenir des cibles d’acquisition de SPAC dans l’environnement actuel. “

Étant donné que les SPAC peuvent être achevés si rapidement après l’identification d’une société privée cible, l’OCA conseille aux sociétés cibles privées de mettre en place un plan complet pour répondre aux exigences du statut de société ouverte dans un délai accéléré, comme des rapports financiers solides, des contrôles internes, des audits. , la fiscalité, la gouvernance et les relations avec les investisseurs, ainsi qu’une «équipe de direction compétente et expérimentée».

Rapports financiers, livres et registres et exigences en matière de contrôles internes. Le personnel de Corp Fin souligne l’importance, pour une information financière fiable, des dispositions relatives aux «livres et registres» et aux «contrôles internes» de la SEC, ainsi que les exigences visant à maintenir un contrôle interne adéquat des rapports financiers et des contrôles et procédures de communication de l’information. Ces exigences s’appliquent au SPAC avant le regroupement d’entreprises et à la société fusionnée après le regroupement d’entreprises. Cependant, met en garde le personnel de Corp Fin, la société d’exploitation privée qui devient une société déclarante publique à la suite de la transaction de-SPAC peut ne pas avoir d’expérience préalable, entre autres, dans la préparation d’états financiers et d’autres divulgations en vertu des règles de la SEC. «Une fois le regroupement d’entreprises réalisé», prévient le personnel de Corp Fin, «la société fusionnée aura besoin de l’expertise, des livres et registres et des contrôles internes nécessaires pour fournir une assurance raisonnable de ses rapports financiers fiables et opportuns. Une société d’exploitation privée peut avoir perçu différemment la nécessité de ces capacités avant le regroupement d’entreprises et peut ne pas être en mesure de développer ces capacités sans planification préalable et investissement dans les ressources. »

En ce qui concerne le CIIF, l’OCA informe que la direction doit comprendre le moment de la première évaluation annuelle du CIIF, si un rapport d’audit sur le CIIF est requis en vertu de la SOX 404 (b), et quand le personnel ne peut pas s’opposer à l’exclusion de Évaluation du CIIF et divulgations connexes. (Par exemple, Corp Fin note que, dans le cas où la direction de la société fusionnée est incapable d’évaluer le CIIF au cours de l’exercice au cours duquel la transaction a été réalisée, dans certaines circonstances, le personnel ne s’opposera pas si la société fusionnée devait exclure évaluation par la direction du CIIF dans le formulaire 10-K pour l’année au cours de laquelle la transaction a été réalisée. Voir Reg SK CDI 215.02.)

Pour illustrer la complexité des sujets que la société fusionnée peut rencontrer, les états-majors soulignent certains problèmes épineux qui peuvent impliquer un jugement important dans la comptabilisation et la déclaration de la transaction de-SPAC, notamment:

  • Déterminer si les états financiers doivent être préparés conformément aux PCGR des États-Unis ou aux IFRS;
  • Les obligations d’information des sociétés ouvertes, y compris la forme et le contenu des états financiers, l’identification de l’entité remplacée et la préparation des pro formas;
  • Identification de la société qui est «l’acquéreur» à des fins comptables, «y compris les considérations relatives aux entités à détenteurs de droits variables, et si l’opération est un regroupement d’entreprises ou une recapitalisation inversée»;
  • Comptabilisation des compléments de prix ou des accords de rémunération et des instruments financiers complexes;
  • Application des PCGR aux entreprises publiques (par exemple., BPA, informations sectorielles et obligations d’information élargies pour certains sujets tels que les évaluations de la juste valeur et les régimes d’avantages complémentaires de retraite) et le renversement des solutions comptables précédemment choisies par les sociétés fermées; et
  • Détermination des dates d’entrée en vigueur des nouvelles normes comptables qui ne s’appliquaient pas aux sociétés fermées et informations à fournir connexes.

Normes de cotation initiale en bourse, y compris la gouvernance. Pour rester cotée après la transaction de dé-SPAC, la société issue du regroupement devra satisfaire aux normes quantitatives et qualitatives de cotation initiale lors de la réalisation du regroupement d’entreprises. Le personnel de Corp Fin prévient que la société privée SPAC cible devra «réfléchir à la manière dont elle maintiendra une cotation tout au long et après la fusion. Tous les risques importants associés à la radiation, tels que la probabilité de l’ouverture d’une procédure de radiation par une bourse ou le défaut de maintenir une cotation, pourraient déclencher des obligations de divulgation pour la société issue du regroupement. » Les normes quantitatives initiales comprennent le nombre de détenteurs de lots ronds, les actions publiques, la valeur marchande des actions publiques et le cours des actions. En particulier, le personnel de Corp Fin souligne que, s’il y avait trop de rachats avant le regroupement d’entreprises, la SPAC pourrait ne pas avoir suffisamment de détenteurs de lots ronds pour répondre à l’exigence d’inscription à la réalisation du regroupement d’entreprises.

De plus, les bourses imposent un certain nombre de normes qualitatives de gouvernance d’entreprise, telles que des exigences pour une majorité d’administrateurs indépendants et de comités indépendants du conseil, et un code de conduite applicable à tous les administrateurs, dirigeants et employés. La cible SPAC privée aura-t-elle eu l’occasion de se préparer à respecter ces normes d’inscription? «Une planification préalable», observe le personnel de Corp Fin, «peut être nécessaire pour identifier, élire et intégrer un conseil d’administration et un comité d’audit indépendants nouvellement constitués, et pour qu’ils supervisent adéquatement la préparation et l’audit des états financiers de la société, livres et registres, et contrôles internes. » La non-conformité potentielle pourrait être un facteur de risque, et le non-respect d’une norme d’inscription pourrait nécessiter une divulgation 8-K.

OCA insiste en particulier sur le rôle essentiel du comité d’audit dans «la sélection des auditeurs, une responsabilité partagée du respect des règles d’indépendance des auditeurs et la surveillance de l’information financière, du CIIF et du processus d’audit externe». Des communications efficaces entre le comité d’audit, l’auditeur et la direction sont importantes pour un engagement proactif, pour résoudre les problèmes d’audit et donner le «ton» approprié au sommet. Un comité d’audit composé d’administrateurs possédant les compétences et les antécédents appropriés est «essentiel à l’efficacité de ce dialogue».

Déclaration de l’OCA concernant les considérations des auditeurs. Le passage des déterminations d’indépendance et d’un audit effectué selon les normes AICPA à des déterminations d’indépendance et un audit réalisé selon les normes PCAOB peut ajouter du temps et de la complexité au processus d’audit. En outre, des procédures d’acceptation et de maintien appropriées «peuvent obliger le cabinet d’audit à apporter rapidement des ajustements à son équipe de mission pour s’assurer que l’équipe possède le niveau approprié d’expertise et d’expérience avec les exigences de la SEC et du PCAOB.» Dans ce contexte, l’indépendance des auditeurs selon les règles de la SEC. est particulièrement important. L’OCA note que des questions d’indépendance se sont posées concernant la rotation des partenaires et l’implication préalable de l’auditeur dans les états financiers de la cible. L’OCA indique qu’il est «important de comprendre que la norme générale d’indépendance s’applique à toutes les périodes incluses dans une déclaration d’enregistrement. Selon la norme générale, un auditeur n’est pas indépendant si, entre autres, il serait en mesure de vérifier son propre travail ou s’il agit à titre de direction. » OCA conseille que l’indépendance de l’auditeur et les exigences liées à l’audit «devraient être évaluées au début de la transaction, d’autant plus que ces considérations peuvent entraîner la nécessité de retenir les services d’un nouvel auditeur ou de mettre en œuvre des procédures d’audit supplémentaires sur les états financiers des périodes précédentes.»

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