5 mars 2021

Guide du capital-risque 2021 – Pologne | Groupe de droit mondial

Par admin2020

[co-authors: Tomasz Kański, Jan Pierzgalski]*

Les cabinets membres du World Law Group ont récemment collaboré à un guide mondial du capital-risque qui couvre plus de 30 juridictions sur les processus d’approbation des investissements, les secteurs d’investissement typiques et les structures d’investissement sur les transactions de capital-risque (et plus encore!).

Le guide ne prétend pas être exhaustif et les lois dans ce domaine évoluent rapidement. En particulier, il ne remplace pas les conseils juridiques professionnels et détaillés, car les faits et les circonstances varient au cas par cas et les réglementations nationales peuvent changer.

Ce chapitre couvre la Pologne. Consultez le guide complet.

Sołtysiński Kawecki et Szlęzak

  1. Dans votre juridiction, dans quels secteurs les fonds de capital-risque investissent-ils généralement?

Les fonds de capital-risque investissent généralement dans de nouvelles technologies et innovations car elles créent des opportunités de croissance rapide. Bien que les données sur les investissements polonais dans le capital-risque ne soient pas transparentes, il semble que les secteurs du commerce électronique, de la communication, de l’informatique, de la FinTech et de la santé ont récemment attiré l’attention.

  1. Les fonds de capital-risque nécessitent-ils une approbation avant d’investir dans votre juridiction?

Aucune approbation générale n’est requise pour que les fonds de capital-risque investissent en Pologne. Les exigences d’approbation spécifiques peuvent dépendre des secteurs (par exemple, l’acquisition de parts dans des entités financières agréées peut nécessiter une approbation préalable), ou si la cible détient des terres agricoles (dans ce cas, l’autorité publique polonaise a le droit de premier refus concernant les parts de la cible ) ou peuvent s’appliquer à des entités stratégiques (en particulier dans le secteur de l’énergie), mais elles sont rarement pertinentes pour les investissements en capital-risque.

  1. Existe-t-il des limites légales à un fonds de capital-risque offshore qui acquiert le contrôle ou influence l’activité, les opérations ou la gouvernance d’une entité détenue?

En ce qui concerne la situation du COVID-19, un nouveau règlement sur le contrôle des investissements étrangers en Pologne a été introduit à la mi-2020. En général, les entités non membres de l’UE (ainsi que les entités de l’UE qui ont leur siège statutaire dans l’UE depuis moins de deux ans) qui ont l’intention d’acquérir directement ou indirectement un intérêt significatif (plus de 20% des voix, des parts dans un partenariat, ou participation aux bénéfices) ou le contrôle d’une entité protégée doit effectuer un dépôt en bonne et due forme, et l’autorité compétente peut s’opposer (interdire) l’investissement. Aux fins du règlement, une entité protégée est un entrepreneur (en particulier une société) qui remplit les deux conditions suivantes: (a) ayant un chiffre d’affaires en Pologne supérieur à 10 000 000 EUR au cours de l’un ou l’autre des deux exercices précédents; et (b) être une entreprise publique ou exercer une activité énumérée dans le règlement. La liste des activités couvre diverses activités liées au secteur de l’énergie, l’activité de télécommunication, la préparation ou la modification de logiciels utilisés à des fins énumérées dans la réglementation et les services de cloud computing.

Le gouvernement polonais dispose également d’un outil pour contrôler les investissements (en particulier les investissements étrangers) dans les entreprises qui sont stratégiques pour l’intérêt et la sécurité nationaux. Cependant, ce règlement n’est probablement pas pertinent pour les investissements en capital-risque, car la liste actuelle des entités protégées comprend de grandes entreprises des secteurs de l’énergie et des télécommunications, qui ne relèvent pas du champ d’intérêt typique des fonds de capital-risque.

En outre, en règle générale, l’acquisition de biens immobiliers en Pologne ou d’actions dans une société détenant des biens immobiliers par une entité étrangère (ou par une entité polonaise contrôlée par une entité étrangère) nécessite l’approbation préalable du ministère de l’Intérieur. Cette restriction, sous réserve de quelques exceptions mineures, ne s’applique pas aux étrangers de l’EEE ou de la Suisse, ni aux fonds d’investissement de droit polonais (quel que soit le domicile des sponsors) ou aux investissements dans des sociétés publiques cotées sur l’action de Varsovie. Échange. D’autres investisseurs étrangers peuvent décider d’opérer par l’intermédiaire de sociétés de portefeuille constituées dans un pays de l’EEE pour éviter les exigences ci-dessus.

  1. Un investisseur serait-il tenu d’entreprendre une analyse antitrust avant d’investir? Quand une telle exigence serait-elle déclenchée?

Les transactions à plus grande échelle susceptibles d’influencer le marché relèvent à la fois des autorités polonaises et européennes de la concurrence (respectivement le président de l’Office de la concurrence et de la protection des consommateurs (UOKiK) et la Commission européenne). Toute opération de M&A peut nécessiter une autorisation de la concurrence de l’UOKiK, à condition que les seuils de chiffre d’affaires soient dépassés et que l’opération aboutisse à l’acquisition de contrôle sur la cible ou à la création d’une coentreprise. La transaction nécessite l’autorisation d’UOKiK si le chiffre d’affaires mondial combiné de toutes les entités impliquées (c’est-à-dire à la fois l’acheteur et la cible ou tous les actionnaires de la coentreprise) dépasse l’équivalent de 1 000 000 000 EUR ou si le chiffre d’affaires polonais de ces entités dépasse l’équivalent de 50 000 000 EUR ( à moins que le chiffre d’affaires polonais de la cible ou de l’un des actionnaires de la JV ne dépasse 10 000 000 EUR). Jusqu’à ce que l’UOKiK rende une décision autorisant la transaction (ou l’expiration des délais légaux pour l’UOKiK d’émettre l’autorisation, qui est d’un ou quatre mois, selon la complexité de la transaction), l’acquéreur doit s’abstenir de conclure la transaction. Les questions antitrust sont particulièrement pertinentes dans le cas d’une sortie de vente commerciale.

  1. Quelles sont les structures privilégiées pour l’investissement dans les opérations de capital-risque? Quels sont les principaux moteurs de chacune de ces structures?

L’investissement en capital-risque est généralement structuré comme un investissement en actions par le biais de la nouvelle émission d’actions dans le capital-actions de la cible. La société cible est généralement constituée en tant que société à responsabilité limitée (polonais: société à responsabilité limitée) ou une société par actions (en polonais: société anonyme). La société à responsabilité limitée est une société plus simple et moins coûteuse que la société de capitaux, tandis que la société par actions permet la mise en place de structures de capitaux propres plus complexes (via par exemple des bons de souscription ou des obligations convertibles) et peut être cotée en bourse. Les principaux moteurs de la structuration des investissements en capital-risque sont le niveau de contrôle obtenu par le fonds de capital-risque et les mécanismes de sortie prévus.

  1. Existe-t-il des restrictions aux droits accordés aux investisseurs en capital-risque dans les entreprises publiques?

Non, il n’y a pas de telles restrictions (à l’exception de la réglementation décrite au point 3 concernant le contrôle des investissements étrangers dans des entités protégées).

  1. Quelles protections sont généralement offertes aux investisseurs en capital-risque dans votre juridiction?

Comme un investissement en capital-risque typique est effectué par l’acquisition d’actions, les investisseurs en capital-risque bénéficient des droits de protection des actionnaires. L’étendue de ces droits dépend de la forme de la société, du seuil de participation et des dispositions des statuts de la société concernée. Dans une société anonyme, un actionnaire peut bénéficier d’un droit de contrôle individuel (y compris l’accès à tous les fichiers de la société), tandis que dans une société par actions, les droits de contrôle sont exercés par le conseil de surveillance. La protection anti-dilution de base est un droit de préemption statutaire pour la nouvelle émission d’actions (ce droit ne peut être exclu que par une résolution des actionnaires adoptée à la majorité 4/5 dans une société par actions et 2/3 dans une société à responsabilité limitée. société, à moins que le statut de la société ne prévoie des exigences plus strictes). Les modifications des statuts d’une société et l’émission de nouvelles actions nécessitent une résolution des actionnaires.

Habituellement, le statut de la société prévoit des mesures de protection spécifiques à travers les droits individuels des actionnaires (notamment le droit individuel de l’actionnaire de désigner les membres du directoire et de surveillance), le droit de veto sur certaines résolutions, les seuils de majorité requis pour l’adoption de certaines résolutions alignées sur la participation des investisseurs ou la limitation de la transférabilité des actions.

Les droits des investisseurs peuvent également être protégés contractuellement par un pacte d’actionnaires et / ou un accord d’investissement. Les questions clés réglementées par ces accords comprennent souvent la représentation et les garanties (et la responsabilité pour leur inexactitude), le contrôle de l’entrée de nouveaux investisseurs et les dispositions facilitant une sortie de l’investissement (par exemple, accompagnement, traînage, droit de premier refus) . Les dispositions des pactes d’actionnaires et / ou des accords d’investissement sont généralement reflétées – dans une certaine mesure – dans les statuts de la société.

  1. L’assurance de garantie et d’indemnisation est-elle courante dans votre juridiction? Y a-t-il des défis juridiques ou pratiques associés à l’obtention d’une telle assurance?

Ces dernières années, les assurances de garantie et d’indemnisation sont devenues plus courantes dans les transactions de fusions et acquisitions en Pologne. Cependant, il n’est pas typique des investissements en capital-risque en raison du coût et de la tolérance au risque généralement plus élevée des investisseurs dans ce type de transaction.

  1. Quels sont les mécanismes de sortie courants adoptés dans les transactions de capital-risque et quels sont, le cas échéant, les risques ou les défis associés à de telles sorties?

Les voies de sortie courantes sont: (i) IPO; (ii) vente à un acheteur tiers (par exemple, un fonds de capital-investissement ou un autre fonds de capital-risque); (iii) rachat par la direction; et (iv) le rachat par les fondateurs. L’introduction en bourse est la plus difficile d’un point de vue organisationnel et le moyen le plus coûteux de sortir, en raison des exigences légales et réglementaires. Par conséquent, la vente privée d’actions à des acheteurs de l’industrie, à d’autres fonds, à des gestionnaires ou à des fondateurs est plus courante. Le type de sortie dépend principalement du succès de l’entreprise et, par conséquent, des entités intéressées par l’investissement à un stade ultérieur. Du point de vue juridique, les risques généraux et les structures de transaction sont généralement similaires pour toutes les formes de vente d’actions. Cependant, des défis spécifiques peuvent survenir en fonction de la situation individuelle et des caractéristiques de l’entreprise ainsi que des objectifs du nouvel investisseur.

  1. Les investisseurs optent-ils généralement pour une sortie du marché public via une introduction en bourse? Y a-t-il des défis spécifiques du marché public à relever?

Bien qu’une introduction en bourse ne soit pas une voie de sortie courante en raison des coûts et des exigences organisationnelles, elle a lieu occasionnellement. Une sortie via NewConnect – une installation de négociation multilatérale polonaise – est beaucoup plus probable que via la Bourse de Varsovie qui est un marché réglementé.

*Sołtysiński Kawecki et Szlęzak



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